Как защитить результаты налоговой оптимизации

Знание законов помогает компаниям искать и находить оптимальные способы ведения бизнеса с целью снижения налоговых нагрузок и возможности продвижения компании на рынке. Но не всегда предложенные и используемые схемы положительно оцениваются налоговыми инспекторами. В итоге – бесконечное число споров в судах. Избежать их можно, изучив аргументы, приводимые инспекторами в борьбе с налоговыми схемами, и «правила» поведения налогоплательщиков во время проверок.

ОСНОВНЫЕ АРГУМЕНТЫ ИНСПЕКТОРОВ

Существо над формой

Инспекторы считают, что юридические последствия, вытекающие из сделки, определяются в большей степени ее существом, нежели формой. Иными словами, если документальное оформление сделки не соответствует действительности, она трактуется, исходя из реально возникших событий, либо воспринимается, как мнимая.
Рассмотрим, использование этого аргумента на примере – сделки между дочерней и головной организацией (или иными дружественными организациями в холдинге), влияющие на снижение налогооблагаемой базы, могут быть признаны мнимыми при доказательстве взаимозависимости налогоплательщиков. Прямой связи, правда, между участием в холдинге и взаимозависимостью нет. Но и при отсутствии ее явных признаков (более 20 % доли прямого или косвенного участия в организации) суд вправе установить таковую, если отношения сторон могли повлиять на результат сделки (п. 2 ст. 20 Налогового кодекса  РФ).
Тем не менее, как показывает практика, если инспекторы доначислят налоги, ссылаясь лишь на взаимозависимость организаций, то они могут проиграть суд (Постановление ФАС Восточно-сибирского округа от 22 февраля 2005 г. № А19-9190/04-50-Ф02-348/05-с1 или ФАС Северо-Западного округа от 28 марта 2005 г. №А56-30277/04). Налоговики должны доказать нарушение или факт занижения цен.
Но это не все риски, касающиеся взаимозависимых лиц. Сделки между ними подлежат строгому контролю по правилам статьи 40 Налогового кодекса РФ. Если разница в ценах превышает 20%, то инспекторы вправе доначислить налоги и пени до рыночных цен (п. 3 ст. 40 Налогового кодекса РФ). Иногда еще и взыскивается штраф – пятая часть от добираемых налогов.
Обратите внимание: можно избежать дополнительных платежей, указав, что в своих перерасчетах инспектора не учли все факторы, влияющие на цену. Снижение цены можно объяснить маркетинговой политикой (п. 3 ст. 40 НК РФ), в которой вводятся скидки на отдельных групп клиентов, допустимые и иные причины, например, форма расчетов (наличная или безналичная, бартер). Такой вывод следует из Постановления ФАС Московского округа от 16 февраля 2005 г. № КА-А40/13133-04.

Статья 20. Взаимозависимые лица

1. Взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, а именно:
1) одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20 процентов. Доля косвенного участия одной организации в другой через последовательность иных организаций определяется в виде произведения долей непосредственного участия организаций этой последовательности одна в другой;
2) одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;
3) лица состоят в соответствии с семейным законодательством Российской Федерации в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усыновителя и усыновленного, а также попечителя и опекаемого.
2. Суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 1 настоящей статьи, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

Деловая цель

Это значит, что сделка, создающая определенные налоговые преимущества для ее сторон, может быть признана недействительной, если она не достигает деловой цели, выраженной, как правило, в извлечении прибыли, либо увеличении стоимости компании. А действия, направленные на уменьшение налоговых выплат, противоречат целям создания и функционирования компании.
Обратите внимание: налоговая экономия сама по себе не признается в качестве деловой цели сделки. Например, согласно статье 11 Директивы ЕЭС «О слияниях», налоговые преимущества, предусмотренные для компаний, осуществляющих слияния, поглощения или другие преобразования, не будут предоставляться, если установят, что принципиальной целью реорганизации, было уклонение от уплаты налогов или избежание (обход) налогов.
Кроме того, сделки должны быть реальными. Инспекторов заинтересует ситуация, когда компания признает вину перед партнерами, но с нее не взыскиваются штрафы. Через суд чиновники могут доказать недействительность договора (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 13 мая 2004 г. № А56-27487/03). Помогут внутренние документы, показывающие, что предприятие старалось избежать нарушений (служебная записка директора с требованием вовремя выполнить контракт, объяснительная о том, что договор нарушен намеренно).
Кстати: то, что деятельность компаний требует большего количества работающих, чем на самом деле числится по документам, тоже может быть причиной признания налогоплательщика недобросовестным.

Сделка по этапам

Если вы готовы спорить с инспекторами, имейте в виду: суд будет анализировать не каждый этап в сделке, а только ее начало и конечный результат. Поэтому не удивляйтесь, если получите отказ от предоставления налоговых льгот, на которые могли рассчитывать при дроблении сделки на этапы.
Данный вывод следует также и из основного аргумента инспекторов – «юридические последствия, вытекающие из сделки, определяются в большей степени ее существом, нежели формой». В качестве примера можно привести, в частности, заключение договора аренды имущества между дочерней и материнской компаниями в целях оптимизации налогообложения. В этом случае осуществление выплат различного рода, производимых компанией ее акционерам, хотя и не выраженных в форме дивидендов, может быть признано распределением дивидендов, и к дочерней компании могут быть применены санкции за уклонение от уплаты налогов. В то же время, она вправе доказать, что распределение дивидендов не имело место (например, выплачиваемые суммы не превышали средней рыночной платы за использование арендуемого имущества).

НАЛОГОВЫЕ ПРОВЕРКИ: ПРАВИЛА ПОВЕДЕНИЯ

Как правило, налоговые санкции инспекторы налагают на организации в результате налоговых проверок. Чтобы избежать штрафов, мы советуем, как следует подготовиться к приезду налоговиков.

Решение о проведении проверки

Внимательно изучите решение о проведении проверки. Так как именно на основании этого документа инспекторы будут проводить проверку. О чем говорится в решении? Какие вопросы должна затрагивать проверка. Кроме того, из документа вы узнаете, какие инспекторы и в какие сроки придут к вам на предприятие. Обратите внимание: согласно изменениям, внесенным в часть первую Налогового кодекса РФ Федеральным законом от 27 июля 2006 г. № 137-ФЗ с 1 января 2007 года срок проведения налоговой проверки – два месяца – начинает течь со дня вынесения решения о ее назначении и заканчивается днем составления справки о проведении проверки. Напомним, что ранее в срок проведения проверки включалось только время фактического нахождения инспекторов на территории налогоплательщика.
Кроме того, учтите: до четырех месяцев увеличен срок, на который проверка может быть продлена, в исключительных случаях этот период может быть увеличен – до шести месяцев (сейчас он составляет три месяца).
И еще: согласно новой редакции статьи 89 Налогового кодекса РФ выездная проверка может быть приостановлена решением вашей региональной инспекции. Ранее у проверяющих такого права не было (см. Постановление ФАС Северо-Западного округа от 15 октября 2004 г. № А56-5126/04).
Обратите внимание: запрашиваемые инспекторами документы для проверки должны соответствовать ее тематике и влиять на правильность исчисления налогов. В противном случае, вы можете их не предоставлять. Доказывает этот вывод и арбитражная практика (см., к примеру, Постановление ФАС Уральского округа от 8 января 2004 г. № Ф09-4727/03-АК).
На подготовку необходимых документов по новым правилам Кодекс будет предоставлять десять рабочих дней. Следовательно, согласно статье 93 Налогового кодекса РФ инспекторы не смогут приехать на проверку «внезапно». В противном случае, вы имеете полное право игнорировать их требование.
И несколько слов о камеральных проверках. По мнению арбитров при камеральной проверке инспекторы вправе запрашивать документы лишь в том случае, если обнаружат в декларациях ошибки (Постановление ФАС Северо-западного округа от 21 апреля 2005 г.).

Внутренняя подготовка к проверке

Проведите ревизию документов и инструктаж персонала. Зачем это нужно? Чтобы инспекторам «не попались» записи, хотя бы косвенно подтверждающие ваши доходы, не учтенные при налогообложении. Так как на их основании налоговики могут доначислить недоимку, штраф и пени – это право им дает статья 248 Налогового кодекса РФ.
Кроме того, необходим и инструктаж персонала. Вам следует объяснить сотрудникам, что они не могут давать ни каких объяснений инспекторам без ведома главного бухгалтера или иного уполномоченного лица. Если же избежать с налоговиками разговора не удастся, ваши работники должны знать, что отвечать на вопросы они должны только в рамках своих трудовых обязанностей. Так, например, сотрудник маркетингового отдела не стоит говорить о том, что происходит на производственных участках, или о том, каким образом рассчитывает налоги его предприятие.
Обратите внимание: для того, чтобы избежать «бумажных» и «человеческих» рисков – вы можете провести проверку на территории налоговой инспекции. Такое право дает с 2007 года новая редакция статьи 89 Налогового кодекса РФ. Вам следует подать заявление в инспекцию с документами, обосновывающими невозможность предоставления помещения, и тогда проверку можно провести прямо на территории инспекции.

Сверка расчетов

Мы советуем провести сверку расчетов с контрагентами фирмам, приобретающим различные услуги, так как именно такие сделки инспекторы ставят под сомнение и могут посчитать их мнимыми.
Как быть, если контрагента уже не существует или он отказывается подписывать акты сверки? Вы можете доказать, что не отвечаете за ошибки своих партнеров. Примером тому является Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 22 марта 2005 г. № А19-27790/04-43-Ф02-996/05-С1. Однако имейте в виду: по этому вопросу есть и арбитражная практика, выигранная налоговиками (в частности, суд занял сторону инспекторов в споре, описанном в Постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 22 июня 2004 г. № Ф08-1967/2004-1035А).

Спорные вопросы

Их лучше решить заранее. Для этого вам следует заручиться помощью юристов. Так как именно они в случае негативного решения налоговой инспекции будут подтверждать вашу правоту в суде.
Мы советуем проанализировать все крупные и подозрительные сделки, и найти документы, подтверждающие ту точку зрения, которой вы придерживались в при отражение операций в учете. Обратите внимание: это могут быть не только кодексы и федеральные законы. Квалифицированные юристы смогут отстоять вашу правоту в суде даже на основании писем налоговых инспекций, ФНС и Минфина России, подтверждающих вашу позицию.
Кстати, срок, в который инспекторы должны давать разъяснения налогоплательщикам, с 2007 года будет четко регламентирован. Он составит два месяца (новая редакция статьи 34.2 Налогового кодекса РФ).

Э.С.Митюкова, к. э. н., генеральный директор ООО “Академия успешного бизнеса”